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談論中國國際私法中的法律規避
  • 談論中國國際私法中的法律規避
  • 文章片段: 論文簡介:談論中國國際私法中的法律規避法學論文系當事人所應承擔的法律權利與義務,一定程度上增大了國際民商事的風險,是國際私法中的一個基礎且重要的理由。這種理由存在于各國法律制度中,為了有效處理法律規避所帶來的風險,各國都有相關法律制定。  隨著我國加入到世界貿易組織,法律規避在我國也成為了一個不可回避的現實理由,但我國現行立法在法律規避方面并沒有明確

談論中國國際私法中的法律規避

論中國國際私法中的法律規避摘 要 本文旨在通過對中國法律中在法律規避方面論中國國際私法中的法律規避由提供海量免費論文范文的http://www.luhu-vip.com整理提供,希望對您的論文寫作有幫助.的制定法目前狀況進行分析,理清法律規避在我國國際私法中的地位,提出建設有中國特色的法律規避制度的倡議。
  關鍵詞 法律規避 效力 性質
  作者簡介:李紅寧,北京市豐臺區人民檢察院干部。
  1009-0592(2013)11-292-02
  法律規避是指涉外民商事關系的當事人通過故意制造連結點,規避本應適用于自身的不利法律。國際私法中的法律規避是在沖突規范的應用過程中出現的,它直接關系著法律關系當事人所應承擔的法律權利與義務,一定程度上增大了國際民商事的風險,是國際私法中的一個基礎且重要的理由。這種理由談論中國國際私法中的法律規避存在于各國法律制度中,為了有效處理法律規避所帶來的風險,各國都有相關法律制定。
  隨著我國加入到世界貿易組織,法律規避在我國也成為了一個不可回避的現實理由,但我國現行立法在法律規避方面并沒有明確的條文,只有一個最高院的司法解釋,即通過禁止性規定否定法律規避的效力。目前我國已經出臺的《民法典草案》中,對該方面理由仍沒有明確規定。
  一、法律規避制度在中國的發展目前狀況
  (一)立法實踐
  目前,我國在該法律理由并未有立法規定。最高人民法院在1988年《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干理由的意見(試行)》第194條中規定:“當事人規避我國強制性或者禁止性法律規范的行為,不發生適用外國法律的效力。”可知,在中國的立法實踐與司法實踐中,我國法律禁止當事人規避我國強制性或者禁止性的法律規范,然而對于當事人規避外國法律的行為如何處理,并沒有明確的規定。《中國國際私法示范法》第十三條:當事人故意規避中華人民共和國強制性或者禁止性法律規定的,不得適用當事人企圖適用的法律。在涉外民商事合同領域,2007年的《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干理由的規定》第6條規定:當事人規避中華人民共和國法律、行政法規的強制性規定的行為,不發生適用外國法律的效力,該合同爭議應當適用中華人民共和國法律。而在體現我國最高立法成就的《中華人民共和國民法(草案)》(一下簡稱《民法典草案》)。這部《民法典草案》在第九編中制定了涉外民事關系的法律適用法,但是并未對法律規避制度作出規定,而只是在第九編第十一條中規定:依照本法規定使用外國法律或者國際慣例,不得違反中華人民共和國的社會公共利益。從該條我們可以看出,我國立法者只強調了公共秩序的理由,這種忽視法律規避理由的行為,給人的印象無疑是我國在法律適用的設置上,只是將法律規避作為公共秩序理由的一部分,并沒有將法律規避作為一個獨立的理由。
  (二)法律規避的性質
  雖然《民法典草案》體現了我國目前最高立法水平制作,但第九編的只在公共秩序方面的明文規定的做法,卻因與我學術界的主流觀點相左而受到諸多非議。那么法律規避是一個獨立的理由還是公共秩序保留理由的一部分呢?我國學術界的大多數認為,法律規避并不附屬于公共秩序保留制度。這是因為:
  第一,兩者產生的理由不同。法律規避行為的產生源于當事人的故意,而公共秩序保留產生的理由則是根據法院地沖突規范所援用的外國法內容與本國的公序良俗相沖突。
  第二,兩者的行為性質不同。前者只是當事人自己的行為,其是為了規避本國法的限制或規避本國法中本應適用自己身上的不利規范,這種行為的目的是違法的。然而這種行為的是根據意思自治原則作出的,因此行為本身并不屬于違法。后者即公共秩序保留是一種國家機關的行為,這是司法機關為了維護本國法律的權威或本國利益而制定的強制性規范,無違法之說。
  第三,兩者產生的后果不同。由于法律規避是一種法律欺詐行為,因此當事人的故意行為不但不能達成自己原本的目的,甚至還會因此遭受法律的制裁。若是因公共秩序保留而被規避,則當事人不須擔負任何不利責任。
  同時,也有學者提出法律規避并不是一種制度。他們認為“如果說法律規避方面有什么制度的話,那只能是禁止法律規避。只有禁止法律規避才能與反致、公共秩序保留等并列,成為與沖突規范有關的一項制度” 。
  3.法律規避的效力
  在法律規避的效力理由上,中國學者在規避內國法上的態度是一致的。即當事人無論國籍,也無論發生法律規避的行為地是在國內還是國外,只要是規避中國法律,則該行為無效。然而,學者們在規避外國法的效力上并沒有達成共識,主要有三種代表性的主張。
  第一種是具體理由具體分析說。該說主張,如果當事人規避的是外國法中正當合理的規定,如禁止近親結婚的規定,則這種行為當屬無效;若當事人
  • 文章片段:法律。在涉外民商事合同領域,2007年的《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干理由的規定》第6條規定:當事人規避中華人民共和國法律、行政法規的強制性規定的行為,不發生適用外國法律的效力,該合同爭議應當適用中華人民共和國法律。而在體現我國最高立法成就的《中華人民共和國民法(草案)》(一下簡稱
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